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律师随笔

辩护邦,帮辩护

2019-01-24

解读刑事热点,发表专业见解

我是盈科长三角刑辩中心、扬子鳄刑辩联盟执行主任严如春律师,今天我给大家分享的是:我们从事推销工作的业务员在忽悠客户时可以忽悠到什么程度?忽悠过了头会不会构成犯罪?

我们最近就办理了这样一起合同诈骗案件,这个案件很有意思。被告人是单位的业务员,是做互联网产品的,比如说无线网址、通用网址、.商城域名 X万、信息名址 、APP客户端等,被害人是注册并拥有“关键词”的客户。业务员为能接到客户,就和客户打电话说,你手上的关键词啊有人要买,你要想卖得高价,就要用我们手上的互联网产品进行包装,你要是有兴趣就来我们公司谈谈?然后客户就来谈了,双方签订了合同,客户交了钱,公司也履行了合同义务,一、二年下来公司赚了上千万,客户手上的关键词呢,大多没卖出去,于是有少部分客户就来告这家公司诈骗。

检察院认为,你这家公司就是诈骗,这些客户为什么会购买你的产品,就是因为你说他手上的关键词有他人高价收购,他是基于你虚构的事实做出的错误财产处分。

好,这下完了,忽悠出事来了。可业务员心里不服,这推销谁不忽悠啊?卖楼的不忽悠?什么交通便利、名校云集,真正住进去了,才知道业务员说的十分钟是开车而不是步行,所谓的名校只挂了个名校的名,师资是正儿巴经本土教师。还有什么清仓促销了,亏本大卖了,跳楼价了,谁不懂忽悠?那忽悠的这个边在哪呢?

在法律上,忽悠就是民事法律规范调整的欺诈,诈骗就是刑事法律调整的诈骗。——


就本案来说,我们认为被告单位提供的APP客户端、域名、无线网址、通用网址、信息名址等各类包装产品均是合法产品。该产品是被告人所在公司从其他互联网公司购买所得,该类产品系在国家网监办备案的合法产品,非被告人公司自己创设、虚构的产品,其市场价格都是厂家直接定价或者厂家指导定价。被告人公司提供的是对于投资者所拥有的关键词的产品包装、维护服务,而这些产品、服务本身都是有价值的,投资者把关键词进行包装是为了“待价而沽”,尚没有卖家的时候,只能说价值暂时实现不了,而不能说它没有价值,被告人公司部分员工冒充意向客户打电话给受害人的忽悠行为,目的是为了与客户见面,获得更多与客户签订合同销售产品的交易机会,而不是交易本身,客户与被告人公司签订合同是平等主体相互协商的结果,是市场主体的自主行为,是合法有效的。通过忽悠获得交易机会是不道德的,应定性为民事欺诈行为,根据罪刑法定原则不构成刑事犯罪。这样的行为虽有一定的社会危害性,但不具有刑事违法性。

我们认为,本案的欺诈行为只是诱使对方陷入暂时的认识错误而产生签订合同的欲望,但是否签订合同、签订合同的主要条款还是双方协商的结果。双方的合同有真实的民事内容存在(APP网站、关键词包装),被告人所在公司需完成一定的工作、提供一定的劳务和产品才能获取一定的经济利益,合同诈骗则根本不准备履行合同或根本没有履行合同的能力;因此公诉机关将不具有普遍性和法定性的行为认定构成诈骗罪是不恰当的。

这个案件目前还没有最终判决,我们会向有兴趣的网友披露判决情况,欢迎大家关注。

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